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“平和手段”下搶奪罪與盜竊罪的區別兼論“公開盜竊”理論的合理性
時間:2015-04-29  作者:  新聞來源:  【字號: | |

  根據我國現行刑法,盜竊罪和搶奪罪的構成要件有相同之處,也有不同之處。相同之處在于,兩罪的犯罪主體均為一般主體,主觀方面都是指“以非法占有為目的”,犯罪客體均表現為對他人財產權的侵犯;兩罪的不同之處在于:兩者客觀表現不同。我國刑法理論的傳統觀點認為,盜竊罪的客觀表現是秘密竊取公私財物;搶奪罪的客觀表現是乘人不備,公然奪取公私財物?。

  然而實踐中可能存在這樣的情形:甲拎包逛街時不慎摔倒,乙路過時迅速將包撿起并逃離現場。對這類行為顯然不宜以“法無明文規定不為罪”為由宣告無罪,因為既然非法秘密竊取他人財物的行為成立盜竊罪,依據“舉輕以明重”的當然解釋理由,“非法公然”拿走他人財物的行為就不可能為無罪。在這種“平和手段”的情形下,區分搶奪罪與盜竊罪就顯得非常必要了。

  一、依據刑法傳統定義,“平和手段”下搶奪罪與盜竊罪難以區分。

  根據傳統觀點,搶奪罪與盜竊罪的根本區別在于:行為人是否采取秘密竊取手段與行為人是否對物使用暴力。在盜竊罪中行為人轉移占有必須采取“平和手段”(所謂平和手段是指行為不能具有暴力、脅迫的性質,非常輕微的暴力、脅迫亦被視為平和手段?),且行為人需采取自認的秘密手段;而搶奪罪中的轉移占有則必須是行為人對物采用暴力,不要求采取秘密手段,且行為人的搶奪行為可能導致被害人輕傷以上后果。

  回到上文中出現的案例,根據傳統理論,因乙的行為不具有人身危險性,符合“平和手段”的要求,應認定乙構成盜竊罪,但因甲意識到乙的行為,則乙不符合盜竊罪構成要件中秘密竊取的要求,而且因為乙沒有強奪行為,故無法構成通說的搶奪罪。顯然,使用傳統的刑法理論難以解決這一難題。

  二、重新認識盜竊罪與搶奪罪客觀表現的不同。

  張明楷教授認為盜竊罪與搶奪罪客觀表現的本質區別在于行為對象是否屬于他人緊密占有的財物,行為是否構成對物使用暴力。

  (一)搶奪罪與盜竊罪都可以用秘密或公開的方式進行。

  現行通說認為盜竊罪要求行為客觀上表現為秘密竊取他人財物;搶奪罪則要求行為客觀上表現為公開取得他人財物。其實,這種觀點是難以成立的。因為社會生活中存在著大量行為人自以為沒有被所有人、占有人發現,但事實上所有人、占有人乃至警察一直觀察著行為人的一舉一動的情形。例如,甲多次實施盜竊,在一次盜竊時被公安民警發現,但民警沒有立刻阻攔甲的行為,只是暗中密切注視著甲的一舉一動,甲取得財物后才將甲抓獲。對于這樣的行為,沒有任何爭議地認定為盜竊罪。可是,行為人的客觀行為并不具有秘密性。這說明盜竊行為并不要求客觀上具有秘密性。

  再以筆者實際辦理的案件為例。剛取完錢的被害人李某在銀行門口碰見了犯罪嫌疑人高某,在二人閑聊之時,另一名犯罪嫌疑人王某突然從李某身邊急匆匆走過,并扔下一個錢包。高某打開錢包后“發現”里面有八千元現金,便提議兩人將錢平分。這時“丟包”的犯罪嫌疑人王某突然找到了兩人,詢問二人是否撿到了他丟失的錢包。為求自證,被害人取出自己的現金后讓王某對其搜身。王某佯裝沒有搜到便悻悻離開。李某回到家后發現剛從銀行取出的3600元現金被調換成一疊冥幣。

  據犯罪嫌疑人事后交代,在王某對被害人搜身時用很快的速度將現金調換成冥幣。因為被害人將現金交給犯罪嫌疑人時并沒有轉移占有的主觀目的。所以犯罪嫌疑人的行為不成立詐騙,而且二人沒有實施任何奪取行為,也不可能成立搶奪罪。概言之,二犯罪嫌疑人的行為成立盜竊罪,但其行為是當著被害人進行的,秘密性非常低。

  (二)能否會造成人身或財產損失,是盜竊罪與搶奪罪的根本區別。

  從立法沿革上看,我國現行刑法雖然沒有對搶奪罪規定致人傷亡的結果加重犯,但規定了“情節嚴重”與“情節特別嚴重”的情形,在筆者看來,其中的“情節特別嚴重”應根據最高人民法院2002年《關于審理搶奪刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條規定:“實施搶奪公私財物行為,構成搶奪罪,同時造成被害人重傷、死亡等后果,構成過失致人重傷罪、過失致人死亡罪等犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。”立法沒有對盜竊罪規定致人傷亡的結果加重犯,這顯然是因為搶奪行為可能致人傷亡,盜竊罪不可能致人傷亡。

  那么,何種搶奪行為具有致人傷亡的可能性呢?筆者認為同時具備以下兩個條件:一,所奪取的財物必須是被害人緊密占有的,或緊貼身上或拿在手中;二,奪取財物的行為必須是強行奪取,這種行為與竊取行為相比,具有一定的暴力性,可能對被害人的人身造成一定的損失。

  例如,在被害人手提提包時,行為人突然使用強力奪取提包的,可能導致他人摔倒進而造成傷亡,故應認定為搶奪罪。再如,行為人駕駛機動車使用強力奪取他人佩戴的耳環等首飾的,可能致人傷亡,可認定為搶奪罪。但單純轉移他人視線,乘機取得財物的,宜認定為盜竊罪(如上文所舉案例)。反之,如果僅具備上述條件之一的,宜認定為盜竊罪。

  (三)是否逃離現場與行為人是否趁人不備不是區別搶奪罪與盜竊罪的要素。

  有學者認為:“所謂公然奪取,是指行為人當著公私財物所有人、管理人或者其他人的面,乘人不防備,將公私財物奪了就跑,據為己有或者給第三人所有;也有的采取可以使被害人立即發現的方式,公開把財物搶走,但不使用暴力或者以暴力相威脅。這是搶奪罪區別于其他侵犯財產犯罪的本質特征”④。其實在實務操作中,犯罪嫌疑人搶奪或盜竊后不逃跑的情況并不罕見;而且盜竊行為也可能是采取趁人不備的方法,例如在公交車上,行為人乘上下車人流量大時進行扒竊。綜上,是否逃離現場與行為人是否趁人不備無法區別搶奪罪與盜竊罪。

  三、“公開盜竊”理論存在的合理性。

  張明楷教授提出:盜竊是以非法占有為目的,違反受害人的意志,采取平和的手段,秘密或公開地將他人占有的財物轉移為自己或者第三者占有的行為。盜竊必須針對松懈占有的財物,或以平和的手段針對他人緊密占有的財物。即對離開受害人身體的財物實施非法占有,或者雖然對受害人緊密占有的財物實施非法占有,但行為本身平和、平穩,不可能致人傷亡的,應認定為盜竊罪。⑤

  (一)公開取得他人財物的行為一概評價為搶奪的觀點,沒有充分考慮盜竊罪與搶奪罪在犯罪對象上的差異。。

  在我國,盜竊行為并不限于竊取有體物,而是包括竊取無體物乃至財產性利益的情形。如果說凡是公開取得他人財物的行為都是搶奪,那么,對于行為人公開使用復制的電信設備、設施的,將電信卡公開非法充值后并公開使用的,公開利用他人公共信息網絡上網賬號、密碼上網,造成他人電信資費損失的,都認定為搶奪罪。這是超越一般人的常識的。

  蔡樞衡教授認為“搶奪實是強奪、剽掠或搶虜的概括,而含義不盡相同。搶者,突也。突者,猝也。奪是爭取。搶奪是猝然爭得。特點在于搶者出其不意或乘其不備;被搶者措手不及。取得雖非平穩,究未行使威力,顯不同于強盜,亦有異于竊盜,情節在強竊之間,頗與恐嚇相當,但有用智、用力之別。故其處罰亦重于竊盜而輕于強盜”⑥。由此可見,并非只要行為具有公開性就成立搶奪。換言之,以“平和”的方式取得財物的,即使具有公開性,也并不當然屬于搶奪。

  (二)依靠行為人的主觀認識來區分盜竊與搶奪容易落入主觀主義窠臼。

  有學者指出,只要行為人主觀上認識到自己在秘密竊取他人財物,就屬于盜竊;如果行為人認識到自己在公開取得他人財物,就成立搶奪;至于客觀行為本身是秘密還是公開,則不影響盜竊罪與搶奪罪的成立。⑦

  這種觀點不符合主客觀一致原則,可能會導致客觀行為類型完全相同,因主觀故意認識不同,形成定罪量刑不同的不合理局面。而且僅憑行為人“自認為”秘密或公開來區分盜竊與搶奪,必然造成盜竊罪與搶奪罪區分的隨意性。因為在很多案件中,行為人是否認識到自己行為的秘密性或公開性,只能憑借行為人的口供。這導致司法機關對行為人取決于行為人如何供述。而且,行為人在訴訟不同階段的口供可能會發生變化,這可能導致不同的法官與檢察官根據行為人的不同口供判定為不同的犯罪。這將會極大損害司法機關的嚴肅性。

  我國是成文法國家,成文法有著穩定性和確定性的優勢,但也存在滯后性這一弊端。立法者不可能考慮到現在或將來人們所有的行為,特別是在這個社會快速轉型發展的時代。作為司法工作人員,我們應該運用更靈活的方式來彌補成文法的不足。正像張明楷教授所說“解釋者與其在得出非正義的解釋結論后批判刑法,不如合理運用解釋方法得出正義的解釋理論;與其懷疑刑法規范本身,不如懷疑自己的解釋能力與解釋結論”⑧。以上種種皆為一己之言,僅供引玉,愿與諸君共商。

  

 

    ①高銘暄主編:《刑法學》,北京大學出版社2007版,第566 頁。

  ②周國權:《刑法各論》,中國人民大學出版社2008年版,第122頁。

    ③趙秉志主編:《刑法新教程》,中國人民大學出版社2001年版,第670頁。

  ④周道鸞、張軍主編:《刑法罪名精釋》,人民法院出版社2007年第3版,第519頁。

  ⑤張明楷主編:《刑事疑案演習(一)》,中國人民大學出版社2009年版,第355頁

  ⑥蔡樞衡:《中國刑法史》,廣西人民出版社1983年版,第145頁。

  ⑦ 張麗卿:《盜竊與搶奪的區別》,中國法制出版社2005年版,第504頁。

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